如此破天荒的规定确属超前，更遗憾的是，因超越立法权限及违反上位法的规定，此条例无疑存在立法程序及立法实体内容方面的双重瑕疵。

2012年6月14日，黑龙江省人大颁布《黑龙江省气候资源探测和保护条例》（以下简称“条例”），主要内容有两点，一是规定风能、太阳能等气候资源为国家所有，二是设定气候资源探测行政许可。

颁布者称，这是全国规范气候资源利用的首例地方法规，是里程碑事件，但在民间，此举却被戏谑为和“呼吸税”相当的“晒太阳也要收费”的垄断前奏。撇开情绪，不妨就从法律层面较较真。

首先，该条例属于地方性法规，其规定气候资源属国家所有已超越立法权限。根据立法法及物权法的相关规定，国有制是国家基本经济制度，气候资源所有权归属问题作为国家民事基本制度，以及物权的种类和内容（是否存在气候资源所有权概念），均应由法律规定，地方性法规无权逾越。地方性法规的立法权限仅是“为执行法律、行政法规的规定，需要根据本行政区域的实际情况作具体规定的事项”及“属于地方性事务需要制定地方性法规的事项”。

尽管宪法规定了“矿藏、水流、森林、山岭、草地、荒地、滩涂等自然资源，都属于国家所有，即全民所有”，但从未明确气候资源属于该法所称的自然资源。而如若需要进一步解释，解释权也当属全国人大常委会。此外，物权法、民法通则、气象法、可再生能源法等相关法律也均未对气候资源权属制度作出规定，更未有国家所有一说。

其次，该条例设定气候资源探测许可的相关规定，则违反了上位法《中华人民共和国行政许可法》。该条例规定，“气候资源探测实行探测许可制度。有关单位从事气候资源探测，应当依照本条例规定，取得《气候资源开发探测许可证》”。

而《中华人民共和国行政许可法》明言，“地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章，不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可”，也即设定企业某种资质的行政许可应由国家统一确定，而非由地方性法规越俎代庖。同样，遍查气象法、可再生能源法，作为该条例的上位法，也均未规定气候资源探测的行政许可制度。

黑龙江省的立法初衷应该是善意的，该省人大相关负责人称，此法规针对的是省内一些企业随意探测开发风能、太阳能资源的问题，意在规范和保护。然而，在宪法及其他若干法律均未对气候资源立法作出明确规定的情形下，如此破天荒的规定确属超前，更遗憾的是，因超越立法权限及违反上位法的规定，此条例无疑存在立法程序及立法实体内容方面的双重瑕疵。

而制定此法的立法逻辑尤其值得梳理和重视。先规定气候资源属国家所有，铺垫好基础法律制度，接下来设定行政许可制度也就成为应有之义。如是，任何企业要想从事风能、太阳能等气象资源经营都离不开气象局等部门的审批、审查、论证、评价、监督检查甚至处罚，这还算是对新能源产业的保护、鼓励和支持吗？照着这个立法逻辑发展，气候资源有偿使用制度（收取资源税费）是否也要到来？这种担忧不无道理。

以此揣度，该条例的核心思想还是审批制，部门利益驱动与行政权扩张的影子隐现在字里行间。今后更高层次的气候资源立法，尤其应该警惕与防范行政权的扩张，应首先厘清气候资源权属制度，合理界定政府与市场的界限，减少行政审批，压缩寻租空间，这样才是对风能、太阳能等新能源产业的最大保护、鼓励和支持。

来源：南方周末